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離職的國家工作人員范圍研究

業務研究 2022-05-08 14:05:43

離職的國家工作人員,在職時利用職務上的便利為請托人謀取利益,離職后收受請托人所送財物;或者離職的國家工作人員,利用在職時形成的影響力,通過其他國家工作人員的職務行為為請托人謀取不正當利益,從中索取或者收受賄賂的,均具有嚴重的社會危害性。為打擊這類行為,相關司法解釋和刑法修正案先后作出規定,但均未對離職的國家工作人員的范圍加以明確,對這一概念的理解還存在分歧,有必要研究明確。

為解決國家工作人員在職時利用職務便利為他人謀利,離職后收受財物的問題(下稱職后受賄問題),,國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益,并與請托人事先約定,在其離退休后收受請托人財物,構成犯罪的,。,國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益,并與請托人事先約定,在其離職后收受請托人財物,構成犯罪的,。這里將《批復》中的“離退休”進一步擴大,提出了“離職”的概念。2007年“兩高”《關于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》(下稱《意見》)進一步規定,國家工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益,離職前后連續收受請托人財物的,均應計入受賄數額。這里除堅持職后受賄必須具備“事先約定”的要件外,對離職前后連續收受財物的情況作了突破并予以認定。

為解決離職的國家工作人員利用在職時形成的影響力,為他人謀取不正當利益并收受財物的問題(下稱利用影響力受賄問題),1989年“兩高”《關于執行〈關于懲治貪污罪賄賂罪的補充規定〉若干問題的解答》曾規定,已離、退休的國家工作人員,利用本人原有職權或地位形成的便利條件,通過在職的國家工作人員職務上的行為,為請托人謀取利益,而本人從中向請托人索取或者非法收受財物的,以受賄論處。但是,該規定并未被1997年新刑法所吸收。隨著實踐情況的發展,此類行為嚴重敗壞黨風、政風和社會風氣,有必要作為犯罪追究刑事責任。2009年2月《刑法修正案(七)》規定,離職的國家工作人員或者其近親屬以及其他與其關系密切的人,利用該離職的國家工作人員原職權或者地位形成的便利條件實施利用影響力受賄行為的,構成犯罪。

但是,對于何謂“離職的國家工作人員”,理論上存在不同看法。一種意見認為,離職的國家工作人員是指不再具有國家工作人員身份的人員。另一種意見認為,離職的國家工作人員,是指永久性離開國家工作人員崗位不再從事公務的人員,其完全可以是已退休但未辦退休手續而仍具有國家工作人員身份的人。前述司法解釋和刑法修正案對“離職的國家工作人員”的定義也存在這樣的差異。

在職后受賄問題中,“離職的國家工作人員”顯然指不具有國家工作人員身份的人員。依據司法解釋,國家工作人員在職時為請托人謀取利益,離職后已不具備國家工作人員身份,,此時只有具備“事先約定”的要件,才可將收受財物的行為和過去職務上的行為視為具有延續性和統一意思聯絡的整體,。相反,如果國家工作人員離職后收錢,尚未辦理退休手續并仍具有國家工作人員身份,此時認定受賄不存在任何障礙,也不需“事先約定”的限制。因此,職后受賄問題中,離職的國家工作人員僅指離職后不再具有國家工作人員身份的情況。

在利用影響力受賄問題中,“離職的國家工作人員”顯然指離開國家工作人員崗位,不再從事公務的人員。其中,既包括因離休、退休、辭職、辭退、開除等原因不再具有國家工作人員身份的人員;也包括因退休、內退、提前離崗等原因離職(不包括培訓、學習等暫時性離職),但尚未辦理正式退休手續,仍具有國家工作人員身份的人員。實踐中,國家工作人員已到退休年齡,離開工作崗位,但遲遲不辦理退休手續,其原因一般是為了保有一些福利、待遇,但權力顯然不能與在職國家工作人員相提并論,不再具有主管、負責或者承辦某項公共事務的職權,只能利用原職務的影響,通過現任國家工作人員為請托人謀取不正當利益,。因此,,離職的國家工作人員包括離職后仍具有國家工作人員身份的情況。

可見,“離職的國家工作人員”這一概念在職后受賄問題和利用影響力受賄問題中存在差異和矛盾,認為其中包括離開崗位但未辦理正式手續的人員則《紀要》和《意見》的適用就會出現錯誤,認為其中不包括類似人員則《刑法修正案(七)》的適用就會出現錯誤。對此,實踐中應注意加以區別并由有權機關適時予以解釋明確,以有利于工作的開展。

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